الشيخ محمد حسين كاشف الغطاء

251

تحرير المجلة ( ط . ج )

--> - انظر : تبصرة الحكّام 1 : 126 ، تهذيب الفروق 4 : 122 . ثانيا : ذهب معظم فقهاء الشافعية إلى : أنّ المدّعي هو : من يلتمس خلاف الظاهر ، والمدّعى عليه هو : من يتمسّك بالظاهر . راجع : الوجيز 2 : 260 ، أسنى المطالب 9 : 368 ، مغني المحتاج 4 : 464 . والظاهر عند الشافعية نوعان : ظاهر بنفسه وظاهر بغيره . ويطلقون كثيرا لفظ ( الأصل ) على النوع الأوّل ، وإذا ذكروا الظاهر في مقابلة الأصل كان المقصود به النوع الثاني وهو الظاهر بغيره . ولكنّ الظاهر الذي ذكروه في التعريف المتقدّم للمدّعي والمدّعى عليه يقصد به النوعان جميعا . والظاهر بنفسه هو أقوى أنواع الظاهر عندهم ، وهو ما يكون مستفادا من الأصول ، كالظاهر المستفاد من البراءة الأصلية : براءة الذمم من الحقوق والأجساد من العقوبات وبراءة الإنسان من الأفعال والأقوال جميعها . قارن : الأشباه والنظائر للسيوطي 122 ، مغني المحتاج 4 : 464 . والظاهر بغيره عندهم هو ما يستفاد من العرف والعوائد أو من القرائن ودلائل الحال . وإذا تعارض الظاهر بنفسه مع الظاهر بغيره فغالبا ما يقدّم الشافعية الأوّل ، ويكون الذي يدّعي خلافه مدّعيا يكلّف بالبيّنة إن لم يقر خصمه والآخر مدّعيا عليه . ومثال ذلك : أنّ المرأة لو ادّعت على زوجها الحاضر أنّه لا ينفق عليها فالأصل يقضي بعدم الإنفاق ، والظاهر المستفاد من قرائن الحال يقضي بأنّه ينفق عليها ، والشافعية يقدّمون الأوّل على الثاني في هذه المسألة ، ويكون القول قول المرأة والبيّنة على الزوج ، وهذا بخلاف ما ذهب إليه المالكية ، حيث يجعلون المرأة مدّعية والزوج مدّعى عليه . أمّا إذا تعارض ظاهران في قوّة واحدة - كأن يكونا مستفادين من أصل واحد أو من أصلين في قوّة واحدة - كان كلّ من الطرفين مدّعيا مكلّفا بالبيّنة . فقد ورد في كتاب الأمّ ما نصّه : ( إذا ادّعى رجل على رجل أنّه أكراه بيتا من دار شهرا بعشرة ، وادّعى المكتري أنّه اكترى الدار كلّها ذلك الشهر بعشرة ، فكلّ واحد منهما مدّع على صاحبه ، وعلى كلّ واحد منهما البيّنة ) . -